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索赔起因分析及解决优化方案

时间:2023-06-27 理论教育 版权反馈
【摘要】:索赔是指在经济合同的实施过程中,合同一方因对方不履行或未能正确履行合同所规定的义务而受到损失,从而向对方提出赔偿的要求。合同变更与索赔有密切的关系。对于第三方原因造成的索赔,在发包人给予补偿后,发包人应该根据其与第三方的合同规定或有关法律规定再向第三者追偿。

索赔起因分析及解决优化方案

索赔是指在经济合同的实施过程中,合同一方因对方不履行或未能正确履行合同所规定的义务而受到损失,从而向对方提出赔偿的要求。

在工程建设项目中,索赔是经常发生的。项目各参加者属于不同的单位,其经济利益并不一致。而合同是在工程实施前签订的,合同规定的工期和价格是基于对环境状况和工程状况预测基础上的,同时又假设合同各方都能正确地履行合同所规定的责任。而在工程实施中常常会由于以下原因产生索赔。

1.发包人违约

发包人违约常常表现为发包人或其代理人未能按照合同规定为承包人提供应由其提供的、使承包人得以顺利施工的必要条件,或未能在规定的时间内付款,比如发包人没有在规定的时间向承包人提供场地使用权,监理人未能在规定的时间内发出有关图纸、指示、指令或批复,监理人拖延发布各种证书,发包人提供材料等的延误或不符合合同标准,还有监理人的不适当决定和苛刻检查等,也分散或隐含着关于违约的具体规定。

2.指定分包商(供应商)违约

指定分包商(供应商)违约常常表现为分包商(供应商)未能按规定实施分包工程、提供服务、供应材料及劳务等。

3.合同缺陷

合同缺陷常常表现为合同文件规定不严谨甚至矛盾、合同中的遗漏或错误。这不仅仅包括商务条款中的缺陷,也包括技术规范和图纸中的缺陷。监理人有权做出解释,但如果承包人执行监理人的解释后引起成本增加或工期延长,则承包人可以为此提出索赔,监理人应给予证明,发包人应给予补偿。

4.“不利的自然条件”和“客观障碍

“不利的自然条件”和“客观障碍”是指一般有经验的承包人无法合理预料到的不利自然条件和客观障碍。“不利的自然条件”不包括气候条件,而是指在投标时经过现场调查及根据发包人所提供的资料都无法预料到的其他不利自然条件,如地下水、地质断层、溶洞、沉陷等。“客观障碍”指经过现场调查无法发现,发包人提供的资料中也未提到的地下、地上人工建设物及其他客观存在的障碍物,如下水道、公共设施、坑井、隧道等。

5.监理人的指令

监理人的指令通常表现为监理人指令承包人加速施工、进行某项工作、更换某些材料、采取某种措施或暂停工等。(www.xing528.com)

《水利水电工程施工合同条件》也规定甲方代表有权发布指令,乙方应予以执行。相应地,因这种指令(包括错误指令)而造成的成本增加和工期延误,乙方可以向甲方提出索赔。

6.合同变更

合同变更通常表现为设计变更、施工方法变更、追加或取消某些工作、合同其他规定的变更等,变更可以是由发包人、监理人或承包人提出。合同变更与索赔有密切的关系。在实际工作中,可以把广义上的合同变更分为各种具体的合同变更与相应的索赔两个部分,即把事前可以确定费用、事后再由承包人以索赔的形式提出补偿要求的变更归入“索赔办理”。或者如果对一项变更,监理人和承包人之间无法对其估价取得一致意见,则以监理人决定的价格列入“合同变更”,剩余的差额待承包人以索赔的形式提出后,再按“索赔”进行处理。

7.国家政策及法律、法令变更

国家政策及法律、法令变更,通常指直接影响到工程造价的某些政策及法律、法令的变更,比如限制进口外汇管制、物价上涨或税收及其他收费标准的提高。合同通常都规定,从投标截止日期之前第28天开始,如果国家法律、法令或政策的变更导致承包人施工费用增加,则发包人应向承包人补充该增加值;相反,如果导致费用减少,则应由发包人受益。

8.其他承包人干扰

其他承包人干扰通常是指因其他承包人未能按时、按序、按质进行并完成某项工作,各承包人之间配合协调不好等而给本承包人的工作带来干扰。由于各承包人之间没有合同关系,他们只各自与发包人存在合同关系,监理人作为发包人代理人有责任组织协调好各承包人之间的工作,否则就会给整个工程带来严重影响,引起承包人索赔。

9.其他第三方面原因

其他第三方面的原因通常表现为因与工程有关的其他第三方的问题而引起的对本工程的不利影响。比如,银行付款延误、邮路延误等。对于第三方原因造成的索赔,在发包人给予补偿后,发包人应该根据其与第三方的合同规定或有关法律规定再向第三者追偿。

10.各种原因综合引起的索赔

索赔可以由上述某一种原因引起。也可以由几种原因的综合影响引起。对后一种索赔的分析和处理相对要比较复杂一些,要求融会贯通各方面的管理规定综合实施。

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