著作权侵权行为的概述与优化

著作权侵权行为，应当包括相关权侵权行为，是指侵犯著作权或者相关权的行为。具体而言，著作权侵权行为，是未经著作权人或者相关权人许可，擅自实施其权利，使用其作品，依法应当承担法律责任的行为。

著作权侵权行为是民事侵权行为的一种，与一般民事侵权行为的构成要素基本相同。即（1）行为的违法性；（2）行为人具有主观过错；（3）行为人的行为给著作权人或者相关权人造成了损害；（4）行为人的过错与权利人的损害之间存在因果关系。但是，与一般民事侵权行为相比，它又有自己的特征。表现为：（1）被侵害的对象是著作权或者相关权。（2）被侵害的权利受著作权法保护，即①权利已经产生；②受我国著作权法保护；③尚未超过保护期。在此有三个问题需要讨论：

（一）关于行为人的主观过错问题

有人认为确定著作权侵权行为是否成立，不必考虑行为人的主观过错，即行为人不论是否具有主观过错，都可能构成侵权。更进一步推出：著作权侵权责任实行“无过错责任”。这种观点缺乏应有的法律依据。首先，我国《著作权法》并未规定著作权侵权行为的概念，也未规定著作权侵权行为的归责原则，也未在任何一种侵权行为中规定，不论行为人是否具有主观过错都要承担法律责任，因此，从《著作权法》自身不能得出“行为人不论是否具有主观过错，都要承担法律责任”的结论。其次，“特别法优于普通法”是法律适用的基本原则。既然《著作权法》自身没有规定侵权行为的归责原则，那么就应当适用普通法。著作权侵权行为的普通法应当是《民法通则》，而《民法通则》规定的一般民事侵权责任原则是“过错责任原则”，“无过错责任”、“公平责任”等只是过错责任原则的补充。最后，侵权行为的归责原则是一个特别重要的问题，不能由任何人自行选择，必须严格依照法律规定。既然著作权侵权责任不是“无过错责任”，那么著作权侵权行为人就应当具有主观过错，其行为才可能构成侵权。

（二）关于著作权或者相关权人的损害问题(www.xing528.com)

有人认为，即使行为人所实施的行为未给著作权人或者相关权人造成损害，甚至还可能给著作权人带来利益，却仍然属于侵权行为。如甲未经著作权人乙许可，将其发表于丙刊上的作品收录于《汇编作品集》，在全国范围内发行，而且事后还给乙相当高的报酬。甲的行为不仅未给著作权人乙造成了损害，而且还给乙带来了利益，但根据我国《著作权法》第47条第（一）项规定，该行为侵犯了乙的复制权、汇编权。在此例中，甲的行为仍然给著作权人乙造成了损害。该损害按我国《著作权法》第48条的规定计算，即按权利的实际损失，或者按侵权行为人的违法所得计算。

（三）对依法禁止出版、传播的作品进行使用，是否构成侵权的问题

我国《著作权法》第4条第1款规定，依法禁止出版、传播的作品，不受本法保护。那么，行为人未经该违禁作品著作权人许可，擅自出版该作品，是否构成侵权？首先应当肯定的是，该行为人所实施的制作、出版非法出版物的行为，违反了国家新闻出版署颁布的《出版管理条例》，情节严重的，还可能构成犯罪。现在讨论的是侵权问题。假如该违禁作品只是其中某些部分违禁，而其他部分是合法的，但因该作品被禁，所以未能出版、传播。如果甲对该作品中的合法部分进行利用，略加增删、修改后出版，其行为侵权吗？此时的结论应当是肯定的。由此推知，违禁作品的整体著作权不受保护，但其中合法部分的著作权应当受保护。非法制作、出版该违禁作品的人，不仅是非法出版行为，而且是侵犯著作权的行为。