商标权及法律冲突的概念和优化

商标通常由文字、图形或文字加图形组成，是商品生产者或销售者在自己的商品上使用的、用于区别其他商品生产者或销售者的商品的一种专有标记。商标权是商标所有人对法律确认并给予保护的商标所享有的权利，主要包括商标专用权、商标续展权、商标转让权、商标许可使用权等。商标权是一种无形财产权，属于工业产权的一种，具有专有性、时间性和地域性等特征。

商标作为在商品上使用的专有标记，是商品经济发展的产物。世界上最早的商标法是1803年法国制定的《关于工厂、制造场和作坊的法律》。该法第16条把假冒商标行为比照私自伪造文件罪加以处罚。但这部法律还不是统一适用于全国的法律。1857年，法国制定了《关于以使用原则和不审查原则为内容的制造标记和商标的法律》，这是世界上最早在全国范围内统一施行的商标法。以后，英国于1862年，美国于1870年，德国于1874年，日本于1875年相继制定了商标法。到20世纪初，世界上大多数国家和地区都把商标作为一种工业产权在法律中确认下来，且日趋完备。

随着国际经济贸易的扩大与发展，产生了商标国际保护的需要。1883年，由比利时、西班牙、法国、巴西等国发起，在巴黎缔结了《保护工业产权巴黎公约》（以下简称《巴黎公约》）。在《巴黎公约》的基础上，各国于1891年又缔结了《商标国际注册马德里协定》，作为对《巴黎公约》中关于商标国际保护规定的补充。1994年，GATT“乌拉圭回合谈判”签署《与贸易有关的知识产权协定》，第一次把自由贸易从有形商品贸易扩大到知识产权、服务贸易领域，从而使商标的国际保护进入了一个新的历史阶段。

各国商标法律制度不尽相同，商标权具有严格的地域性，加之商标的跨国保护日渐加强，这就使得该领域产生了法律冲突现象。商标权的法律冲突主要表现为以下几个方面：

（一）获取原则的冲突

各国商标法对商标的注册均有明确规定，但如果两个或两个以上的申请人就同一种或类似的商品，以相同或类似的商标申请注册时，商标权应授予哪一个申请人，各国对此规定并不一致，主要有三种做法：

1.注册在先原则。该原则按照申请注册的先后顺序来确定商标权的归属，即谁先申请商标注册，商标权就授予谁。如果商标最先使用人不及时申请注册，一旦被他人抢先申请注册，便无法对该商标取得商标权。这一原则为包括我国在内的世界上大多数国家所采纳。即便如此，采取注册在先原则的国家在获取商标权的具体规定上仍存在差别。有些国家采取自愿注册的方式，任由商标使用人自愿决定对其使用的商标采取注册与否的做法。有些采用全面注册的方式，要求所有生产者生产的产品和销售者经销的商品都应当使用注册商标。多数国家采取自愿注册与强制注册相结合的方式，规定除药品、食品、化妆品、烟草制品等必须使用注册商标外，其他商品是否使用注册商标由当事人自愿申请而定。(www.xing528.com)

2.使用在先原则。依据该原则，对于一个商标，谁最先实际使用它，谁就获得对它的专有使用权。目前，采用这一做法的国家不多，只有列支敦士登、挪威等少数国家。

3.使用与注册互补原则，即原则上采用注册在先原则，同时规定商标的最先使用者拥有在一定期限内提出异议的权利。如果在此期限内无人对已注册的商标提出异议，或虽提出异议但不能成立的，则商标的注册人可以取得该商标的专有使用权。目前，美国、加拿大、印度、西班牙等国即采用该原则，但提出异议的期限又各不相同，如美国规定为5年，西班牙规定为3年。

（二）使用规定的冲突

一般而言，注册商标的使用分两种情况：①实际使用，即注册人或经注册人许可的人将商标使用在商品之上；②商业使用，除了实际使用之外，将商标用于广告或展览。少数国家只承认第一种使用，大多数国家将两种情况都视为使用。此外，各国商标法一般都规定，注册商标在获得注册后的一段时间内必须使用，否则，利害关系人可以申请撤销该注册商标，商标主管机关也可以主动撤销。至于在商标注册后多长时间内必须使用，各国商标法规定有异，这也是容易导致冲突之处。

（三）保护期限的冲突

各国商标法对于商标专用权的有效期限规定从5年到20年长短不等，包括我国在内的世界上多数国家规定为10年。此外，各国关于保护期限的起算也不尽相同，有的国家规定从申请日起计算，有的国家规定从核准日起计算。