审判长、审判员：
河北德律律师事务所接受本案被告人马某某的委托，指派我作为其辩护人。接受委托后我们认真查阅了本案卷宗、询问被告人并进行了相关调查了解工作，对本案事实有了系统全面的掌握。对公诉机关指控被告人马某某构成挪用资金罪，本辩护人不持异议，现仅就其存在自首情节、挪用资金数额及本案如何处理提出如下辩护意见，供合议庭量刑时参考。
我国《刑法》第67条明确规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。随后1998年和2010年最高人民法院分别作出司法解释，对自首情节中“自动投案”的认定问题作出了翔实的规定。
其中最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》中对自动投案的认定作出这样的规定，犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的，应当视为自动投案。
本案中，被告人马某某早在纪委介入调查前，就在镇有关领导去看望他时，向镇领导交代了自己挪用村资金的事实；在得知纪委对其所在村挪用资金情况进行调查时，因其重病在身，不能自理，便立即委托其妻子将挪用的100万元资金如数归还到村账户内，并委托其妻子在纪委对其询问中如实交代了其挪用10万元资金的基本情况，尽管其重病在身，无法亲自投案，但其委托妻子归还挪用资金，如实交代挪用事实的行为，与委托他人代为投案毫无二致，完全符合自动投案的情形。
特别需要指出的是，纪委立案调查，当时只针对另外两名被告人，而非马某某，这在宽城纪委《关于宽城镇张杖子村党支部书记刘某某、村会计刘某某贪污、挪用资金等问题的调查报告》中清晰的作出了叙述。为此，马某某是在纪委根本未对其立案调查之前，主动归还了其挪用的资金，如实交代了犯罪事实，因此，根据本案的具体情况，马某某的行为完全构成自首。
证明上述客观事实的主要证据有：（1）宽城镇的证明材料；（2）宽城纪委《关于宽城镇张杖子村党支部书记刘某某、村会计刘某某贪污、挪用资金等问题的调查报告》等关系材料；（3）马某某委托归还100万元资金收据；（4）对张某某的询问笔录；（5）相关人员证实马某某归还100万元资金的证言。上述证据充分证实了马某某自首的事实。
最高人民法院2003年11月13日发布的《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》第四部分“关于挪用公款罪”规定，“经单位领导集体研究决定将公款给个人使用，或者单位负责人为了单位的利益，决定将公款给个人使用的，不以挪用公款罪定罪处罚”。何谓“为了单位的利益”？判断标准就是使用公款的收益归单位所有，行为人没有谋取个人利益，所以虽然“挪用”，但是没有侵害单位利益，没有社会危害性，所以不以挪用公款罪追究责任。同理，挪用资金也应当适用该纪要的规定。
本案中，3名被告人虽然挪用了30万元资金用于承揽工程，但是，工程结束后，被告人归还了包括工程收益在内的60余万元，此事实得到了侦查机关和公诉机关的认可，也就是说，3名被告人挪用资金的行为客观上没有损害集体利益，其收益已超额归为集体所有，为村集体无法下账的30余万元资金堵了窟窿，因为事实上讲，挪用30万元用于工程，30万元的本金不可能产生30余万元的收益，被告人不仅将全部收益归于村集体所有，并且将自己的个人收益也用于集体利益，等于说被告人挪用资金的行为客观上是为了单位的利益，而非个人谋利，因此，不应以挪用资金罪追究被告人的责任。
理由如下：
（1）从法律规定和犯罪数额上分析。依据《刑法》第272条和相关司法解释的规定，对被告人挪用资金的犯罪情形，人民法院在对被告人量刑时应当按照100万元的数额规定量刑处罚。同时，根据最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第2条的规定，挪用公款数额巨大，超过3个月但在案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。本案被告人是在案发前主动归还了挪用的资金，也应予以从轻处罚。(www.xing528.com)
特别是最新的司法解释大大提高了对于挪用资金罪的量刑标准，仅从本案被告人挪用资金的数额上限定在了3年以下有期徒刑（3年以上为挪用400万元以上），因此，对于被告人挪用100万元的数额，结合其他情节，完全可以适用较轻的刑罚。
（2）被告人马某某悔罪表现明显。当纪委对他人立案调查刚一开始，马某某就委托其妻子归还了挪用的资金，如实交代了犯罪事实，侦查机关第一次讯问时，也如实供认了自己的全部犯罪事实，其行为既有效地配合了纪检机关和司法机关对本案的调查处理工作，也表现出被告人悔过自新的迫切心情。
（3）被告人马某某退赃较为积极。在认识到自己的错误行为后，不但积极配合纪检机关的调查，而且在调查的第二天即主动将全部款项归还。
（4）被告人马某某有自首情形，依据《刑法》第67条的规定可以从轻或者减轻处罚。
（5）本案的特殊性。本案中被告人挪用30万元资金的行为不同于一般的挪用资金罪的行为特征，最大的表现就是从集体利益出发，舍弃自己的钱财，为村集体作出了积极的贡献。
（6）从刑罚的社会效果分析。被告人马某某已充分认识到了自己的过错，积极筹措资金退还相应款项，并多次表示悔改，甚至在取保候审中要被妻子推出房间到院中透透气，也要去征得法庭的同意；对于此案的行政处理在社会上也起到了较好的震慑作用，使大众认识到此类问题属于犯罪，防患于未然。同时，被告人在担任村集体领导期间，尽心尽力、任劳任怨为村民谋福利，做了大量利村利民的好事，现有三四百名村民联名上书，请求对被告人从轻处罚，卓显了民意，由此可见，对被告人马某某适用缓刑确实不致再危害社会。
综上所述，被告人马某某构成挪用资金罪，但鉴于其犯罪情节较轻，悔罪表现明显，并积极退赃，且有自首情节，适用缓刑确实不致再危害社会，故辩护人建议人民法院对被告人马某某减轻处罚，并适用缓刑。
以上意见请合议庭予以采纳。
辩护人：陈建民
2016年4月27日
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