商业判断规则的重要性及其在美国法律中的作用

美国法律为什么要建立商业判断规则机制？你可以想象：如果你是管理方面的天才，但你不能保证每笔交易都会赢。有一天，你在一笔交易中失败了，然后你将被起诉承担责任。你愿意担任公司经理吗？事实上，大多数人都不愿意。由于同样的原因，董事会不可能知道某些领域的每一条规定，也没有人能保证董事会决议会永远正确。谁可以应用商业判断规则？事实上，董事和高管都可以使用它。当股东对董事会的决定提出异议并经法院审查时，该规则可以被使用。为了保护高级职员免于承担不当责任，商业判断规则应当发挥作用。商业判断规则免除了董事和高管对诚实判断错误的责任。其目的是鼓励董事和高级管理人员在一定程度上承担风险，这是企业盈利所必需的，是对董事行为的恰当的司法推定。“在作出商业决定时，公司董事会在知情的基础上善意地行事，并善意地相信该行为是为了公司的最大利益而采取的。”（Smith v.Van Gorkam）法院和监管机构不愿意用自己的判断代替董事会的判断。

如果高级管理人员或董事的行为不符合推定，那么他可能会承担责任。承担责任推定的标准是什么？标准是：如果董事和/或高级职员对公司负有责任，以一种合理、被认为反映公司最大利益的方式，善意地履行其职责，并且在类似情况下，普通谨慎的人会被合理地期望在类似的职位上善意采取相似行为。

在商业判断规则方面，应注重举证责任的分配。提起诉讼的股东应证明被起诉的董事有下列行为之一：①违反对公司的忠实义务 （具体规定见《公司法》）；②恶意行为、故意错误或违法行为；③非法支付、分配或赎回股息；④董事获得不正当或不合理个人利益的任何交易。如果股东能证明这一点，举证责任将被转移给董事。但在法庭审查案件之前，一个独立的委员会将调查问题并作出决定。法院审理的重点是委员会选择和执行调查程序的适当性和充分性。在委员会遵循正确程序的前提下，委员会决定不进行诉讼，法院不得干预。法院应驳回诉讼。否则，法院有权作出判决。此外，即使法院有权审理案件，法院也应考虑公司章程中的条款及其有效性。(www.xing528.com)

在中国，我们没有商业判决规则可以采用，但在我看来，法院可以更加重视案件的协商解决。法官可能不熟悉商业，但其可以邀请一些管理者担任陪审员。他们可以向法官提出建设性意见，以供法官参考。值得一提的是，上述管理者的独立性非常重要。