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借款合同的漏洞及其有效防范方法

时间:2023-07-20 理论教育 版权反馈
【摘要】:《合同法》规定,借款合同应采取书面形式,但不一定是单一的书面文件,借款凭证、协议书等是借款的证据,只要有足够的借款证据,当事人以没有书面借款合同为由拒绝履行借款合同是不能获得支持的。

借款合同的漏洞及其有效防范方法

借款合同事关当事人财产所有权,一般在其主要条款方面均认真对待,但是在一些次要问题上,因为疏忽大意或者顾及人情,往往会出现合同漏洞,这主要表现在:在合同中没有约定或者没有明确约定利息支付期限、还款期限,自然人之间对利息支付没有约定或者约定不明,如此等等,需要我们在订立和履行合同时认真注意与处理。

(一)借款合同订立中的漏洞与防范

1.在签订借款合同时,合同条款要全面、完整,防止遗漏主要条款。合同生效后发现有遗漏的,当事人双方应及时协议补充。如对借款期限没有约定或者约定不明确的,可以协议补充,不能达成补充协议的借款人可以随时返还,贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。其他条款遗漏达不成补充协议的,应按银行习惯确定。

2.当事人以不存在书面借款合同为由拒绝履行义务。《合同法》规定,借款合同应采取书面形式,但不一定是单一的书面文件,借款凭证、协议书等是借款的证据,只要有足够的借款证据,当事人以没有书面借款合同为由拒绝履行借款合同是不能获得支持的。

3.抵押贷款的借款人应具有相应的财产和适销适用的物资作为贷款的保证。借款人无力偿还贷款时,贷款人有权要求依据法律程序处理借款人作为贷款担保的物资和财产。担保贷款的担保人必须具有足够偿还借款的能力和财产。在借款人不能履行合同时,由保证人承担连带偿还本息的责任。

4.中方企业在为外资企业担保时,要彻底考察外资企业的资信,并对提款和使用借款的方式进行有效的控制。中外合资经营企业的任何一方均不得为对方作为出资的贷款提供担保。

5.任何一方签订借款合同的代理人,对方均应认真审查其代理资格,以防发生无权代理和滥用代理权的情况,避免造成不必要的麻烦与损失。

6.借款合同签订后,如发现借款合同欠缺一些法定的形式,比如未加盖公章、应加盖法定代表人私章而未加盖等,一般情况下应确认借款合同无效,但是不能一概而论。如果借款合同经当事人对合同内容进行了补充协商,达成了一致意见,当事人双方均已切实履行了合同,合同也不宜认定为无效。

(二)借款合同履行中的漏洞与防范

1.借款人在未经贷款人同意的情况下,擅自将贷款转借他人。这实际上是借款人为了获得高额的利息而实施的,属于非法转贷行为。我们知道,法律禁止企业之间相互借贷,禁止非金融机构经营金融业务。因而,其转贷行为是无效的,还款责任由借款人承担。为了防止贷款人不按照规定使用贷款或者转借他人,贷款人应注意经常检查、监督借款人按合同约定使用借款。(www.xing528.com)

2.在借款合同履行中,保证人代为履行借款人的还款义务,必须注意审查两个前提条件:一是存在合法有效的保证合同;二是在借款人不履行或者不能履行时,保证人才代为履行。在贷款人未向借款人请求还款之前,保证人有权拒绝承担连带责任。在保证合同中,保证人只对经自己同意、签字的保证内容承担保证责任。

3.借款合同履行中的币制问题,应在借款合同中具体注明是什么货币,尤其是外币。如果双方事先在借款合同中约定不明,应尽快补充约定,以防止造成损失。

4.贷款人应妥善保管借款合同文本。如果借款合同文本遗失,容易造成借款人以此为借口而否认借款事实,从而给贷款人造成不必要的损失。

(三)借款合同变更中的漏洞与防范

1.在借款合同履行中变更合同,保证人应高度重视,防止被借款合同双方当事人擅自加重担保责任,承担本不应该承担的责任。贷款人应提高警惕,一旦借款合同发生了变更,借款合同的担保人便不再承担担保责任。如果不签订新的担保协议,就会担当很大的风险,增加收回贷款的难度,造成不必要的损失。

2.借款合同的变更,必须经双方当事人协商一致。如果一方当事人是在胁迫、欺诈等情况下,违背自己的真实意思而作出变更合同的行为,该行为是无效的。如果借款合同发生变更,应当签订新的书面形式的补充协议,以防止纠纷产生或者纠纷产生后难于解决的问题。

3.在借款合同变更协议达成以前,原来的借款合同仍然有效,必须严格履行原借款合同,否则被视为违约。当事人不得以将要变更借款合同为由而不履行自己的义务。

4.在借款合同履行过程中出现纠纷时,担保人为了逃避自己的责任,常常通过各种方式与手段向借款人提出撤销担保的要求,借款人以默示或者口头等方式予以答应。在这种情况下,担保人的担保责任是不能免除的,仍然要按照借款合同中担保的约定承担担保责任。借款人的答应是无效的。因为这种单方面的解除担保,有害于贷款人的债权。

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