公司章程的制定和修改

（一）公司章程的内容

公司章程的内容就是公司章程记载的事项，公司法中对公司章程内容的规定，根据效力的不同，可以分为绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项。

1.绝对必要记载事项

绝对必要记载事项，是指公司法所规定的公司章程必须记载、不可缺少的事项，属于强制性法律规范。缺少绝对必要记载事项或记载违法将导致公司章程无效，进而导致公司设立无效。

2.相对必要记载事项

相对必要记载事项，是指公司法规定中列举的一些事项，是否记载于章程，取决于章程制定者的意愿，属于授权性法律规范。这些事项记载与否不会影响公司章程的效力，但一旦记载于公司章程，便发生法律效力，如果记载违法则该记载事项无效，但不会导致整个章程无效。

3.任意记载事项

任意记载事项，是指绝对必要记载事项和相对必要记载事项之外的事项，公司法未作列举的，在不违反法律、行政法规强制性规定和公共利益的前提下，公司章程制定者依照自己的意愿决定是否载于公司章程的事项。

（二）公司章程的制定

公司章程是出资人将其共同意志形式化的体现，《公司法》第11条规定，设立公司必须依法制定公司章程。根据公司类型的不同，在公司设立阶段，有限责任公司的章程由全体股东共同制定，股份有限公司的股东由全体发起人共同指定，特别是募集设立的股份有限公司还要由创立大会以决议的形式通过，公司章程是公司设立的必备要件之一。

1.有限责任公司章程的制定

《公司法》第23条第3项规定：设立有限责任公司，应当由股东共同制定公司章程。一些学者认为，此处“股东”用法欠妥，在公司设立阶段，公司还没有取得法人资格，就没有所谓的股东，有的只是发起人，此处条文中的“股东”应当指有限责任公司设立时的投资者，也就是发起人。(www.xing528.com)

2.股份有限公司章程的制定

股份有限公司有发起设立和募集设立两种设立方式，根据设立方式的不同，公司章程制定的过程也不同。《公司法》第76条、第43条的规定：设立股份有限公司必须由发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。

（三）公司章程的修改

公司章程作为公司内外的自治纲领，应随着公司的变化而变化，为了更好地适应公司的发展变化，就要适时对公司章程进行修改。

1.修改的主体

公司章程的制定主体是公司设立时的全体股东（发起人），公司章程修改的主体则是由股东组成的股东（大）会。

2.特别决议事项

由于修改公司章程牵涉主体较多、利益较广，关系到公司经营治理的根本，是公司组织和活动的根本规则的变更，《公司法》将修改章程规定为股东（大）会的特别决议事项。

3.变更登记

公司修改章程后需进行公司章程变更登记，这样做是为了确保章程内容的合法稳定。因为在公司设立之时就将公司章程进行登记，对第三人来说是具有公信力的，如果公司章程变更没有进行变更登记就不能对抗第三人，虽然经过了股东（大）会修改了公司章程，对公司内部而言是具有约束力的，但这种约束力并不自动延及第三人，而要经过法定的登记程序。