物权的发生及取得方式

物权的发生，是指物权与特定的主体相结合；从物权人的角度来说，就是特定的主体取得物权，即物权的取得。物权的取得，依其是否依赖于他人已有的权利和权利人的意思，可区分为原始取得与继受取得。

1．物权的原始取得

物权的原始取得，也称物权的固有取得或物权的绝对发生，是指权利人不依据他人已有的权利和意思，而是基于法律规定的特定事实而取得物权。例如，我国《物权法》第113条、第114条规定，国家取得无人认领的遗失物、漂流物、埋藏物或隐藏物的所有权；因加工、附合、混合而取得加工物或合成物的所有权；因无主物的先占或生产劳动而取得所有权等等，均为原始取得。一般说来，通过事实行为而取得物权，因与他人的权利和意思无关，故多属于原始取得。不过也有例外，例如因继承而取得物权，即非原始取得。由于原始取得乃是直接根据特定的法律事实而取得物权，并不以他人已有的权利和意思为依据，故此前存在于标的物之上的一切权利负担，均因物权的原始取得而消灭，原来的物权人不得对取得人主张任何权利。^[1]

2．物权的继受取得(www.xing528.com)

物权的继受取得，又称物权的传来取得或物权的相对发生，是指基于他人已有的权利而取得物权。例如，基于买卖、互易、赠与等法律行为而从出让人处取得物权，或者基于继承而从被继承人处取得物权，均属于继受取得。因继受取得系基于他人已有的权利而取得物权，根据任何人不得将大于其所有的权利让与他人的法理，此前存在于标的物之上的一切权利负担均继续存在，由取得人承受。^[2]例如，因买卖或继承而取得房屋所有权者，亦须承受此前设定于房屋之上的居住权或抵押权。

物权的继受取得，依继受方法的不同，有移转继受取得与创设继受取得之分。^[3]移转继受取得，也称移转取得，是指将他人已有的物权原封不动地移转至继受人，由继受人取得同一物权。例如，因买卖、继承而取得所有权；因互换、转让而取得土地承包经营权或建设用地使用权，均属于移转继受取得。创设继受取得，也称设定取得或创设取得，是指在他人的所有物或者其他财产权利之上设定一个新的物权。例如，通过拍卖、招标和划拨等方式设立建设用地使用权，通过订立担保合同而设定担保物权等，均属于设定取得。除所有权无法设定取得外，用益物权、担保物权以及采矿权等准物权，均可通过设定取得的方式产生。