合作社经理的义务与责任及竞业禁止义务

为了保证经理正确行使职权，防止滥权、失职等行为发生，保护合作社及其社员乃至其他利益相关者的利益，合作社立法有必要针对经理“量身定做”，设计出科学合理的义务与责任体系。以下即分别探讨经理应当履行的义务和应当承担的责任。

（一）经理的义务

经理在执行职务过程中，负有下列义务：

1.忠实义务与注意义务

合作社经理，一如合作社理事与监事，对合作社负有忠实义务与注意义务。对此，前文已述，兹不赘。

2.基于委托关系而产生的义务

合作社经理与合作社之间是委托关系，合作社是委托人，经理是受托人。作为受托人的经理，对于作为委托人的合作社，自然负有基于委托关系而产生的相应义务。

3.竞业禁止义务

经理既受合作社委托，自应“全心全意”为合作社服务。因此之故，合作社经理不得兼任其他营利企业的经理，并不得自营或为他人经营同类业务。否则，合作社有权行使归入权，并有权解聘经理。竞业禁止义务旨在防止利益冲突，以期实现合作社利益最大化。我国《农民专业合作社法》第37条规定：“农民专业合作社的理事长、理事、经理不得兼任业务性质相同的其他农民专业合作社的理事长、理事、监事、经理。”此即经理的竞业禁止义务。

4.遵守法律、章程及决议的义务

合作社经理应当遵守法律、合作社章程以及社员大会、理事会决议。违反义务，致合作社受损害的，经理应当对合作社承担赔偿责任。

5.监督指挥其所聘人员的义务(www.xing528.com)

经理由理事会聘任，合作社其他职员由经理聘任。经理对由其聘任的人员负有监督与指挥的义务，以保证合作社社务与业务顺利进行。

（二）经理的责任

经理违反义务，当然应当承担不利的法律后果，此乃经理的责任。经理的责任，具体划分为经理对于合作社的责任与经理对于第三人的责任。

1.经理对于合作社的责任

经理对于合作社负有忠实义务。经理因违反忠实义务而取得的收入，合作社享有归入权。我国《农民专业合作社法》第36条第2款前段规定：“理事长、理事和管理人员违反前款规定所得的收入，应当归本社所有。”其中“管理人员”即包含经理。

经理在执行职务时违反合作社法与合作社章程的规定，给合作社造成损失的，应当承担损害赔偿责任。我国《农民专业合作社法》第36条第2款后段即规定，理事长、理事和管理人员违反前款规定，“给本社造成损失的，应当承担赔偿责任”。

事实上，经理与合作社之间还是一种委托合同关系，经理因违反义务而承担的责任，也是一种违约责任。在发生侵权责任与违约责任竞合的场合，合作社享有选择权。

2.经理对于第三人的责任

经理在执行职务时因违反义务致第三人受损害的，其应否对第三人承担损害赔偿责任？对此，我国现行相关法律并未作出明确规定。笔者认为，为了加强对经理的监督管理，进一步完善约束机制，我国未来相关立法应当明确规定，经理在执行职务过程中，因违反义务致第三人受损害的，经理应当与合作社对第三人承担连带赔偿责任。

应当指出，我们在对当事人义务与权利进行制度设计时，不可顾此失彼，而应统筹兼顾。如果一味强调当事人义务而忽视其权利，那么，难以调动当事人的积极性。鉴于经理在合作社治理结构中所处的重要地位，其权利体系设计与保护更应受到我们的高度重视。因为这不仅关系经理本人的利益，而且关系合作社的健康发展，最终关系社员利益。笔者认为，经理应当享有的权利，以剩余索取权最为重要。有鉴于此，本书特设专节，以集中讨论经营者激励机制设计。