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国际工程承包合同:概念与特点

时间:2023-08-14 理论教育 版权反馈
【摘要】:由于发包人支付的货币和承包人实际使用的货币不同,而且是在整个漫长的工期内按陆续完成的工程内容逐步支付,这就使承包人时刻处于货币汇率浮动和利率变化的复杂国际金融环境中。如果发包人将一个工程分为若干的独立的合同,并分别与几个承包人签订合同,凡直接与发包人签订承包合同的都叫承包人。如果一家公司与发包人签订合同从而将整个工程承包下来则称为总承包人。

国际工程承包合同:概念与特点

(一)国际工程的概念和内容

国际工程通常是指工程参与主体来自不同的国家,按国际惯例进行管理的工程项目,即面向国际进行招标的工程。在许多发展中国家,根据项目建设资金的来源(如外国政府贷款、国际金融机构贷款等)和技术复杂程度,以及本国工程公司的能力局限等情况,允许外国公司承包某些工程。还有世界银行贷款项目或者地区性发展银行贷款的项目,必须按贷款银行的规定允许一定范围的外国公司投标。这些均属于国际工程。在我国,随着《外商投资建筑企业管理规定》及其实施细则的颁布,我国建筑市场已经对外开放,对于外商投资项目以及允许外资建筑企业承包的工程,也应视为国际工程。国际工程包含咨询和承包两大行业。

(1)国际工程咨询 它包括对工程项目前期的投资机会研究、预可行性研究、可行性研究、项目评估、勘察、设计、招标文件编制、监理、管理、后评价等,是以高水平的智力劳动为主的行业。工程咨询单位一般都是为建设单位(发包人)提供服务的,也可应承包人聘请为其进行施工管理、成本管理等。

(2)国际工程承包 它包括对工程项目进行投标、施工、设备采购及安装调试、分包、提供劳务等。按照发包人的要求,有时也进行施工详图设计和部分永久工程的设计。

(二)国际工程的特点

(1)合同主体的国际性 国际工程合同签约各方属于不同国别,可能涉及多国的法律制度的约束,这种约束不仅有程序方面的,而且更多是实体方面的,并且牵涉的法律范围极广,如《招标投标法》《建筑法》《公司法》《合同法》《劳动法》《投资法》《金融法》《外汇管制法》《社会保险法》《税法》等。如果工程所在国家的法律体系比较健全和完备,而且合同中有明确的法律适用条款,这就比较好处理。问题是许多发展中国家的法律并不完备,还有许多是不成文的行业习惯,以及并未明示有约束力的国际惯例。为此,作为国际承包人除了应当聘请当地工程承包方面有经验的律师或法律顾问外,还必须在签订合同时,澄清各项涉及法律和惯例的重大问题。

对于大型和复杂的国际工程项目,其承包建设可能涉及许多国家,如工程所在国、总承包人的注册国,还有贷款金融机构、咨询设计、设备供货和安装、各类专业工程分包商以及劳务等可能都属于不同的国家,有多个不同的合同和协议来规定他们之间的法律关系。所有这些合同和协议并不一定能适用工程所在国法律,特别是解决他们之间的争议并不一定都是采取仲裁程序或司法程序,也不可能在同一仲裁地点和机构,或者同一个有专属管辖权的法院处理争议。这一国际性特征使国际工程的法律关系问题变得极为复杂和难以处理。

(2)货币和支付方式的多样性 这一特点和国内工程有着明显的不同。国际工程承包肯定要使用多种货币,包括承包人要使用部分其国内货币来支付其国内应缴纳的费用和总部开支,要使用工程所在国的货币支付当地费用,还要使用多种外汇用以支付材料、设备采购费用等。国际工程的支付方式除了现金和支票支付手段外,还有银行信用证、国际托收、银行汇付等不同方式。由于发包人支付的货币和承包人实际使用的货币不同,而且是在整个漫长的工期内按陆续完成的工程内容逐步支付,这就使承包人时刻处于货币汇率浮动和利率变化的复杂国际金融环境中。不熟悉或者不善于分析国际金融形势变化的承包人,即使其施工技术能力再强,也可能因处理国际金融业务不当而败下阵来。

(3)国际政治经济影响因素的权重明显增大 除了工程本身的合同义务和权利外,国际工程项目可能受到国际政治和经济形势的变化影响较多。例如,某些国家对于承包人实行地区和国别的限制或者歧视性政策;还有些国家的项目受到国际资金来源的约束,可能因为国际政治经济形势变动影响而中止;至于因工程所在国的政治形势变化而使工程中断的情况并非鲜见。国际承包人不能仅关心其承包的工程本身的问题,而应当密切关注工程所在国及其周围地区,乃至国际大环境的变化和影响,采取必要的防范风险的应变措施。

(4)规范标准庞杂,差异较大 国际工程都要求采用在国际上广泛接受的技术标准、规范和各种规程。国际工程承包的合同文件通常为两大组成部分:一是针对商务和法律方面的文件,它们主要是规定各方的权利、义务和责任;二是针对技术方面的细节,不仅包括工程的内容和范围,还要规定其工程、设备、材料和工艺各方面的技术要求,这一部分包括图样和详细的技术说明书。各国家可能都有其自己国内适用的标准、规范和规程,但一项国际工程如果不在合同中强行规定统一的标准、规范或规程,就可能把工程搞成五花八门,互不协调而争议不断。承包人进入国际工程市场就必须熟悉国际常用的各种技术标准和规范,并使自己的施工技术和管理适应国际标准、规范和有关惯例要求。同时,由于有些发展中国家经常使用一部分当地并不完善的“暂行规定”,为此,承包人还应收集和了解当地的一些习惯做法,使自己能适应当地惯用规程。

(三)国际工程的参与主体

1.发包人

发包人是工程项目的投资决策者、资金筹集者、项目实施组织者(常常也是项目的产权所有者)。发包人机构可以是政府部门、社会团体法人、国有企业、股份公司、私人公司以及个人。

企业的性质影响到项目实施的各个方面,许多国家制定了专门的规定以约束公共部门发包人的行为,尤其是工程采购方面。相对而言,私营发包人在决策时有更多的自由。

2.承包人

承包人通常指承担工程项目施工及设备采购的公司或其联合体。如果发包人将一个工程分为若干的独立的合同,并分别与几个承包人签订合同,凡直接与发包人签订承包合同的都叫承包人。如果一家公司与发包人签订合同从而将整个工程承包下来则称为总承包人。

在国外还有一种工程公司,是指可以提供投资前咨询、设计到设备采购、施工等贯彻项目建设全过程服务的承包公司。这种公司多半拥有自己的设计部门,规模较大,技术先进,在特殊项目中,这类大型公司有时甚至可以提供融资服务。因此,总承包人又可以分为两类,即施工总承包人,以及能进行设计和施工等全方位服务的总承包人。

3.建筑师/工程师

建筑师/工程师均指不同领域和阶段负责咨询或设计的专业公司和专业人员,他们专业领域不同,在不同国家和不同性质的工作中担任的角色可能不一致。在英国,建筑师负责建筑设计,工程师则负责土木工程的结构设计;在美国,建筑师在概念设计阶段负责项目且总体规划,而由结构工程师和设备工程师完成设计以保证建筑物的安全。但是在工程项目管理中,建筑师或工程师担任的角色和承担的责任是相似的。不同的合同条件可能称为建筑师、工程师或咨询工程师。各国均有严格的建筑师/工程师的资格认证和注册制度,作为专业人员必须通过相应专业协会的资格认证,而有关公司或事务所必须在政府有关部门注册。

建筑师/工程师提供的服务内容很广泛,一般包括:项目的调查、规划与可行性研究、工程各阶段的设计、工程监理、参与竣工验收、试车和培训、项目后评价以及各类专题咨询。在国外对建筑师/工程师的职业道德和行为准则都有很高的要求,主要包括:努力提高专业水平,用自己的才能为委托人提供高质量的服务;按照法律和合同处理问题;保持独立和公正;不得接受发包人支付酬金以外的任何报酬,不得与承包人、制造商、供应商有业务合伙和经济关系;禁止不正当竞争,为委托人保密等。(www.xing528.com)

4.分包商

分包商是指那些直接与承包人签订合同,分担一部分承包人与发包人签订合同中的任务的公司。发包人和工程师不直接管理分包商,他们对分包商的工作有要求时,一般通过承包人处理。

国外有许多专业承包人和小型承包人,专业承包人在某些领域有特长,在成本、质量、工期控制等方面有优势,数量上占优势的是大批小承包人。在英国,大多数小公司人数在15人以下,而占总数不足1%的大公司却承包工程总量的70%。宏观看来,大小并存、专业分工的局面有利于提高工程项目建设的效率

此外,由发包人在招标文件中或开工后指定的分包商或供应商,一般称为指定分包商。指定分包商仍应与承包人签订分包合同。

5.供应商

供应商是指为工程实施提供工程设备、材料和建筑机械的公司和个人。一般供应商不参与工程的施工,但是有一些设备供应商由于设备安装要求比较高,往往既承担供货,又承担安装和调试工作,如电梯、大型发电机组等。

供应商既可以与发包人直接签订供货合同,也可以直接与承包人或分包商签订供货合同。

6.工料测量师

工料测量师是英国、英联邦国家以及我国香港地区对工程经济管理人员的称谓;在美国被称为造价工程师或成本咨询工程师;在日本被称为建筑测量师。

工料测量师的主要任务是为委托人(一般是发包人,也可以是承包人)进行工程造价管理,协助委托人将工程成本控制在预定目标之内。受雇于发包人时,工料测量师可以协助发包人编制工程的成本计划,建议采用的合同类型,在招标阶段编制工程量表及计算标底,也可以在工程实施阶段进行支付控制,直至编制竣工决算表;受雇于承包人时,可为承包人估算工程量,确定投标报价或在工程实施阶段进行管理。

(四)国际工程承包合同的特点

国际工程承包合同是指国际工程的参与主体之间为了实现特定的目的而签订的明确彼此权利义务关系的协议。与国内工程合同相比,国际工程承包合同具有如下一些特点:

1)国际工程的合同管理是工程项目管理的核心。国际工程合同从前期准备、招投标、谈判、修改、签订到实施,都是国际工程中十分重要的环节。合同有关任何一方都不能粗心大意,只有订立好一个完善的合同才能保证项目的顺利实施。

2)国际工程合同文件内容全面,包括合同协议书、投标书、中标函、合同条件、技术规范、图样,工程量表等多个文件。编制合同文件时,各部分的论述应力求详尽具体,以便在实施中减少矛盾和争论。

3)国际工程咨询和承包在国际上都有上百年历史,经过不断总结经验,在国际上已经有了一批比较完善的合同范本,如FIDIC合同条件、ICE合同条件、NEC合同条件、AlA合同条件等。这些范本还在不断地修订和完善,可供我们学习和借鉴。

4)每个工程项目都有各自的特点,“项目”本身就是不重复的、一次性的活动。国际工程项目由于处于不同的国家和地区,面临不同的工程类型、不同的资金条件、不同的合同模式、不同的发包人和咨询工程师、不同的承包人,因而可以说每个项目都是不相同的。

5)国际工程合同制定时间长,实施时间更长。一个合同实施期短则1~2年,长则20~30年。因此合同中的任何一方都必须十分重视合同的订立和实施,依靠合同来保护自己的权益。

6)一个国际工程项目往往是一个综合性的商务活动,实施一个工程除主合同外,还可能需要签订多个合同,如融资贷款合同、各类货物采购合同、分包合同、劳务合同、联营体合同、技术转让合同、设备租赁合同等。其他合同均是围绕主合同,为主合同服务的,但每一个合同的订立和管理都会影响到主合同的实施。

综上所述,合同的订立和管理是搞好国际工程项目的关键,工程项目管理包括进度管理、质量管理和成本管理,而这些管理均是以合同要求和规定为依据的。项目任何一方都应配备专门人员认真研究合同,做好合同管理工作,以满足国际工程项目管理的需要。

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