劳务派遣单位设立方法

（一） 许可和登记

劳务派遣最大的特点是用人与用工相分离，《劳动合同法》 颁布实施前，对劳务派遣方式的保障，法律层面的规范几乎没有，部分地区在没有上位法可参照的情况下率先进行了立法尝试，对其进行规范。如河南省劳动和社会保障厅2006年8月2日即颁布了《关于规范和发展劳务派遣工作的通知》，河北省劳动和社会保障厅、河北省财政厅、河北省工商行政管理局、河北省国家税务局、河北省地方税务局于2003年6月23日联合印发了《河北省劳务派遣企业管理暂行办法》，均对劳务派遣单位的设立进行了相应规范。 2012年修正后的《劳动合同法》对劳务派遣这一用工形式最突出的规定便是在第五十七条增加了一款规定：“经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。”对经营劳务派遣业务实行许可，实质是确定劳务派遣业务市场的准入资格，有利于具备条件者参与公平竞争，也有利于按程序择优确定经营者。特别是考虑到目前我国的劳务派遣多为从事低端工作的劳动者派遣，工资比较低，工资发放和社会保险费缴纳涉及这些员工的生存权，对经营劳务派遣业务实行行政许可，在当前和今后一段时期内是必要的。

根据国家工商行政管理总局发布的《企业经营范围登记管理规定》规定，申请许可经营的项目，申请人应当依照法律、行政法规、国务院决定向审批机关提出申请，经批准后，凭批准文件、证件向企业登记机关申请登记；审批机关对许可经营项目有经营期限限制的，登记机关应当将该经营期限予以登记，企业应当在审批机关批准的经营期限内从事经营。企业如果未按有关规定申请办理许可手续并获得批准的，应当停止有关项目的经营并及时向工商行政管理部门申请办理经营范围变更登记或者注销登记。

需要注意的是，未经依法许可和登记的公司，不得从事劳务派遣业务。对于非法劳务派遣机构，依照《劳动合同法》第九十二条的规定，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处5 万元以下的罚款。

●所有人问叶律师

用人单位将劳动者借调给其他单位能否适用劳务派遣？

易先生咨询：

S公司将某厂房租赁给Z公司，拟将其相关职工一并借调给Z公司，继续在该厂房工作，该种情形是否能够适用劳务派遣方式？

根据《劳动合同法》第五十七条之规定，经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。据此，经营劳务派遣业务的前提条件至少有4 个，一是申请行政许可时必须具备的3 个条件：即注册资本不得少于200 万元、有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施、有符合法律规定的劳务派遣管理制度；二是应当依法办理公司登记。据此，未经劳动行政部门许可并办理公司登记，任何主体均不得开展劳务派遣业务，否则将承担相应的行政处罚。同时，不具备劳务派遣条件而开展劳务派遣业务的，不适用劳务派遣相关规定，极有可能被认定为事实劳动关系，从而给所谓的“用工单位”造成不必要的法律风险。

（二） 设立的条件

根据修正后的《劳动合同法》第五十七条第一款之规定，经营劳务派遣业务应当具备相应的条件。

1.注册资本不得少于人民币二百万元。

2008 版《劳动合同法》 第五十七条规定的劳务派遣单位最低注册资本为五十万元，修正后的《劳动合同法》将劳务派遣单位的最低注册资本提高到二百万元，其目的在于增强劳务派遣单位履行义务和抵抗风险的能力，确保劳务派遣单位有足够的实力支持运营管理以及对外承担民事责任。劳务派遣单位可以根据业务范围和经营规模，确定自己的注册资本额，但不得低于二百万元的最低限额。根据《公司法》的有关规定，有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额。因此，如果劳务派遣单位采取有限责任公司的形式，其股东无论是否约定分期出资，其首期出资都不得低于200 万元。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。

2.有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施。

劳务派遣单位作为一个经营性实体，其开展业务必须要投入相当的人、财、物等生产要素，需要具备与开展业务相适应的一定的场所，也要具备必要的办公设施，如计算机和网络设备、档案管理设施等，这些是劳务派遣单位开展劳务派遣业务必备的物质基础。这里强调经营场所是“固定”的，是指在比较固定的地点，提供相应的经营服务。劳务派遣单位应当能够提供办公用房的产权证、租赁协议等合法使用证明，经营场所还应当符合消防、通风等建筑技术标准规定，具有安全合理的使用效能。

3.有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度。

《劳动合同法》对劳务派遣设置专节，对经营劳务派遣业务的条件、派遣单位与劳动者订立的劳动合同的基本内容、派遣单位与用工单位订立的劳务派遣协议的必备内容、劳务派遣单位的义务、跨地区派遣劳动者的特别规定、用工单位的义务、被派遣劳动者同工同酬及参加和组织工会的权利、劳务派遣各方解除劳动合同的规定、劳务派遣适用岗位范围等做了规定。《劳动合同法实施条例》 也针对劳务派遣通过专章做了特别规定，明确了劳务派遣单位不得以非全日制用工形式使用被派遣劳动者、被派遣劳动者依法解除和终止劳动合同的经济补偿等内容。劳务派遣单位在开展劳务派遣业务之前，就应当依照上述法律、行政法规的规定，制定健全的经营管理制度和劳务派遣用工管理制度，如财务管理、劳动合同管理、劳务派遣协议管理、劳务派遣用工范围、劳动报酬、社会保险福利待遇、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、职工培训、劳动纪律、劳动定额管理等制度，明确劳务派遣单位、用工单位、被派遣劳动者三方在劳动用工中的权利、义务与责任。

4.法律、行政法规规定的其他条件。

法律、行政法规规定的其他条件其实是对经营劳务派遣业务应当具备条件的兜底性条款，是除开上述3 大主要必备性条款之外，经营劳务派遣所应达到的其他条件，如《劳动合同法》第五十七条第二款规定，经营劳务派遣业务应当办理公司登记，也就明确了劳务派遣单位必须为公司形式，而不得以合伙、民办非企业单位等形式设立。我国目前的公司法人分为有限责任公司和股份有限公司。依照公司法规定，设立有限责任公司应当具备下列条件：

（1）股东符合法定人数；

（2）股东出资达到法定资本最低限额；

（3）股东共同制定公司章程；

（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；

（5）有公司住所。

设立股份有限公司，应当具备下列条件：

（1）发起人符合法定人数；

（2）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；

（3）股份发行、筹办事项符合法律规定；(www.xing528.com)

（4）发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；

（5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；

（6）有公司住所。

★法律依据

《中华人民共和国劳动合同法》

第五十七条　经营劳务派遣业务应当具备下列条件：

（一）注册资本不得少于人民币二百万元；

（二）有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施；

（三）有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度；

（四）法律、行政法规规定的其他条件。

经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。

《中华人民共和国公司法》

第二十三条　设立有限责任公司，应当具备下列条件：

（一）股东符合法定人数；

（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；

（三）股东共同制定公司章程；

（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；

（五）有公司住所。

第二十六条　法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。

第七十六条　设立股份有限公司，应当具备下列条件：

（一）发起人符合法定人数；

（二）有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额；

（三）股份发行、筹办事项符合法律规定；

（四）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；

（五）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；

（六）有公司住所。