随着房地产业的快速发展，在房地产征收、拆迁过程中，不可避免地会遇到如何处理违章建筑的问题。实践中大量存在违章建筑不仅妨碍了房地产的正常发展，也扰乱了正常房地产市场秩序，给房地产业的发展带来了极大困扰。为解决此问题，《国有土地上房屋征收与补偿条例》采用一刀切方式，明确规定对违章建筑不予补偿[34]。有了法律法规，为实践工作提供了执行标准，有力推动了对房屋的征收与拆迁，促进了房地产市场快速发展，但也带来了一定负面效应，如被拆迁人拒绝拆迁，暴力拆迁等，这些负面影响严重阻碍了征收、拆迁工作，也影响了社会和谐、安全稳定。因此，笔者认为应当对《国有土地上房屋征收与补偿条例》的相关规定进行检讨，改变对违章建筑一律不予补偿制度，应根据实践中具体情况，对违章建筑进行分类，对一些违章建筑给予适当、合理的补偿，有助于房屋征收、拆迁工作的推进，也有利于社会稳定与和谐。
（一）补偿是征收制度的必然内容
在房地产征收中，应注意区分拆除违章建筑和征收中违章建筑的处理这两个问题，要避免“出现以拆除违章建筑为由代替拆迁的做法”[35]。征收是现代社会中常见的行政行为，房地产征收只是征收行为的一种，国家为了公共利益的需要可以征收个人的房地产，例如，道路建设、公共停车场建设、城市绿化等。征收具有正当性与补偿性固有属性。征收的正当性来源于国家征收的目的在于公共利益需要，因公共利益而征用个人财产，因此公共利益就具有永恒的正当性。征收具有补偿性，是因为国家征收必然会给个人利益带来损害，而对个人损害进行合理补偿是公平、公正现代社会文明理念的应有体现。故《国有土地上房屋征收与补偿条例》第2条明确规定“为了公共利益的需要，征收国有土地上单位、个人的房屋，应当对被征收房屋所有权人（以下称被征收人）给予公平补偿。”
（二）违章建筑人对违章建筑享有占有利益(www.xing528.com)
《国有土地上房屋征收与补偿条例》第24条规定“……对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的，不予补偿。”此规定一出，即引起广泛关注争议，对于违章建筑人是否享有合法利益，学界也一直在探讨，学者们观点众说纷纭、莫衷一是。有学者认为违章建筑人不享有私法上的权利[36]；有的学者认为违章建筑人享有建筑材料动产所有权[37]；有的学者认为其享有瑕疵不动产所有权[38]。如果违章建筑人不享有私法上的权利，那么违章建筑人就无法主张权利，这将无法约束对违章建筑的非法拆迁行为，这是不符合实际的。建筑材料在违章建筑建成后即失去其独立性，即成为不动产违章建筑的一部分，无法再对其进行独立保护，而当违章建筑拆除后，建筑材料恢复独立性，但违章建筑已经不复存在了，因此，违章建筑人享有对建筑材料的动产所有权论也站不住脚。我国《民法通则》第72条规定“财产所有权的取得，必须以合法为前提”；《物权法》第9条规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”据此，违章建筑既然违法，就肯定没有履行登记等相应法律程序，那么违章建筑人享有不动产所有权也就不会成立，因为“不自由或者不完全的所有权，就不是所有权。”[39]故某些学者的瑕疵所有权观点，“就是对所有权概念的严重曲解，所有权是一种全面的概括的占有、使用、收益、处分的权利，是一种统一的支配力，并不是占有、使用、收益和处分的各项权能的简单的量的相加。”[40]上述学者观点虽然各有偏颇之处，但他们普遍都承认违章建筑人对违章建筑享有某些合法利益，都主张要对违章建筑人的这些利益进行保护。那么，到底应如何对这些违章建筑人的相应合法利益进行有效保护呢？笔者认为，基于占有利益对违章建筑所有人进行保护是符合法理逻辑的，也是符合现实实际情况的。
占有是对物的占领、控制，是指对物有事实上管领力。占有制度对于非基于所有权的占有物实施保护，有利于维护财产秩序，有利于维护社会秩序与安定。违章建筑是指未取得建设、规划、国土等部门颁发的许可证或超出许可证范围建设，对城市规划、建筑市场秩序等公法利益和相邻权等私法利益造成影响的建筑。《物权法》第13条规定“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。”违章建筑因为不是“合法建造”，所以行为人不能以原始取得方式在违章建筑上设立所有权。但违章建筑占有人的利益并非不受任何法律保护，行为人虽然对违章建筑没有所有权，但对违章建筑享有法律保护的占有利益，即行为人对违章建筑的占有，作为一种事实状态受法律保护，除执法机关依法处理外，建筑人对建筑物可以自己占有与一定的使用，禁止他人侵犯建筑人对违章建筑的占有。如果社会中，人人都以违章建筑不受法律保护为由，而对违章建筑任意侵占或破坏，其行为所侵害的已经不是违章建筑而是安宁的社会秩序。因此，《物权法》第245条规定“占有的不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返还原物；对妨害占有的行为，占有人有权请求排除妨害或者消除危险；因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权请求损害赔偿。”
综合上述两点分析，我们可以得出结论，在房地产征收中要谨慎对待违章建筑的拆迁问题。不能简单地对违章建筑一拆了之，要重视与保护违章建筑占有者的占有利益，针对不同情况对其给予适当的补偿，以维护公民合法的利益诉求与正常的社会秩序。
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