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水利工程合同风险责任划分

时间:2023-10-22 理论教育 版权反馈
【摘要】:合同履行过程中可能发生的某些风险是有经验的承包商在准备投标时无法合理预见的,通用条款内以投标截止日期前第28天定义为 “基准日”作为业主与承包商划分合同风险的时间点。如果基准日后由于法律、法令和政策变化引起承包商实际投入成本的增加,应由业主给予补偿。

水利工程合同风险责任划分

工程实施过程中是存在风险的,所以合同条件中关于风险责任的划分是非常重要的内容,直接涉及合同双方的权利义务关系。合同履行过程中可能发生的某些风险是有经验的承包商在准备投标时无法合理预见的,通用条款内以投标截止日期前第28天定义为 “基准日”作为业主与承包商划分合同风险的时间点。

(一) 业主的风险责任

1.合同条件规定的业主风险

属于业主的风险包括:

(1)战争、敌对行动(不论宣战与否)、入侵、外敌行动。

(2)工程所在国国内发生的叛乱、恐怖主义、革命、暴动、军事政变、篡夺政权或内战 (在我国实施的工程均不采用此条款)。

(3)承包商人员及承包商和分包商的其他雇员以外的人员在工程所在国内的暴乱、骚乱或混乱。

(4)工程所在国国内的战争军火、爆炸物资、电离辐射或放射性引起的污染,但可能由承包商使用此类物质引起的除外。

(5)由音速或超音速飞行的飞机或飞行装置所产生的压力波。

(6)除合同规定以外业主使用或占用的永久工程的任何部分。

(7)由业主人员或业主对其负责的其他人员所作的工程任何部分的设计。

(8)不可预见的或不能合理预期一个有经验的承包商已采取适宜预防措施的任何自然力作用。

前5种风险都是业主或承包商无法预测、防范和控制而保险公司又不承保的事件,损害后果又很严重,业主应对承包商受到的实际损失(不包括利润损失)给予补偿。

2.不可预见的物质条件(www.xing528.com)

(1)不可预见物质条件的范围。承包商施工过程中遇到不利于施工的外界自然条件、人为干扰、招标文件和图纸均未说明的外界障碍物、污染物的影响、招标文件未提供或与提供资料不一致的地表以下的地质水文条件,但不包括气候条件。

(2)承包商及时发出通知。遇到上述情况后,承包商递交给工程师的通知中应具体描述该外界条件,并说明原因为什么承包商认为是不可预见的。发生这类情况后承包商应继续实施工程,采用在此外界条件下合适的、合理的措施,并且应该遵守工程师给予的任何指示。

(3)工程师与承包商进行协商并作出决定。判定原则是:

1)承包商在多大程度上对该外界条件不可预见。事件的原因可能属于业主风险或有经验的承包商应该合理预见,也可能双方都应负有一定责任,工程师应合理划分责任或责任限度。

2)不属于承包商责任的事件影响程度,评定损害或损失的额度。

3)与业主和承包商协商或决定补偿之前,还应审查是否在工程类似部分 (如有时)上出现过其他外界条件比承包商在提交投标书时合理预见的物质条件更为有利的情况。如果在一定程度上承包商遇到过此类更为有利的条件,工程师还应确定补偿时对因此有利条件而应支付费用的扣除与承包商作出商定或决定,并且加入到合同价格和支付证书中(作为扣除)。

4)由于工程类似部分遇到的所有外界有利条件而作出对已支付工程款的调整结果不应导致合同价格的减少,即如果承包商不依据“不可预见的物质条件”提出索赔时,不考虑类似情况下有利条件承包商所得到的好处,另外对有利部分的扣减不应超过对不利补偿的金额。

3.其他不能合理预见的风险

(1)外币支付部分由于汇率变化的影响。当合同内约定给承包商的全部或部分付款为某种外币,或约定整个合同期内始终以基准日承包商报价所依据的投标汇率为不变汇率按约定百分比支付某种外币时,汇率的实际变化对支付外币的计算不产生影响。若合同内规定按支付日当天中央银行公布的汇率为标准,则支付时需随汇率的市场浮动进行换算。由于合同期内汇率的浮动变化是双方签约时无法预计的情况,不论采用何种方式,业主均应承担汇率实际变化对工程总造价影响的风险,可能对其有利,也可能不利。

(2)法令、政策变化对工程成本的影响。如果基准日后由于法律、法令和政策变化引起承包商实际投入成本的增加,应由业主给予补偿。若导致施工成本的减少,也由业主获得其中的好处。

(二) 承包商的风险责任

虽然合同条件没有像列举业主风险一样列举承包商的风险责任,但其实,承包商要承担的风险责任包含在各个条款中。总之,除了那些属于业主的风险外,承包商要承担其他任何原因造成的工程、货物或承包商文件发生的任何损失或损害,即对工程的照管责任。但我们应注意《施工合同条件》加大了承包商对工程人员的责任,规定:承包商应保障和保持使业主、业主人员以及他们各自的代理人员免受索赔、损害赔偿费、损失和开支带来的伤害,即任何人员的人身伤害、患病、疾病或死亡,不论是由于承包商的设计、施工和竣工以及修补任何缺陷引起,或在其过程中,或因其原因产生的,除非是由于业主、业主人员或他们各自的任何代理人的任何疏忽、故意行为或违反合同造成的。

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