转委托可行的条件及注意事项

二、转委托的条件

转委托必须符合以下条件：

第一，必须取得委托人的同意。《合同法》第400条中规定：“经委托人同意，受托人可以转委托。”由于受托人是委托人基于人格信任关系而被委托处理事务的，所以，原则上，未经委托人的同意，受托人不得转委托他人。此处所说的同意，可以从广义上理解，它既包括事前的授权同意，也包括事后的追认同意。委托人的同意，通常是以明示的方式作出的，但如果受托人转委托之后，委托人未表示反对，并且接受委托后果的，也视为同意。(www.xing528.com)

第二，在紧急条件下受托人的转委托可以不经委托人同意，但必须是为了维护委托人的利益。受托人原则上应当亲自处理委托事务，不得转给他人，因此转委托一般应当经过委托人的同意。《合同法》第400条中规定：“转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外。”因此，在紧急情况下，受托人无法亲自处理委托事务，此时为了维护委托人的利益，必须进行转委托，否则将会影响委托事务的完成。由此可见，转委托也是完成委托事务、实现委托人利益的一种特殊方式。何为“紧急情况”？《民法通则意见》第80条规定：“由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的，属于《民法通则》第六十八条中的‘紧急情况’。”该规定虽然是对复代理中紧急情况的解释，但也可以类推适用于转委托。

如果委托人直接对次受托人作出指示，究竟是形成了一个新的直接委托关系，还是形成了一个次委托关系？对此存在不同看法。一种观点认为，这仍然是一种合法的转委托关系^[59]，另一种观点认为，在委托人与次委托人之间已经形成了一种直接的委托关系，而不再是转委托关系。委托人可以因转委托而就委托事务的处理直接向替代人作出指示，并因此应当向替代人支付处理委托事务的费用，在完成委托事务时向替代人支付报酬。^[60]笔者认为，在这种情况下，仍然属于一种转委托关系。因为从文义解释来看，“受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任”，由此表明次受托人仍然要对受托人负责，受托人仍然要对委托人负责，只不过“受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任”。也就是说，一方面，受托人对第三人的选任应当承担责任，对选任不当也要承担责任。另一方面，受托人要对其向第三人发出的指示承担责任。也就是说，即便在有了转委托之后，受托人不再需要履行处理委托事务的义务，但是如果其向次受托人作出了指示，则其针对次受托人而言，居于委托人的地位，因此仍然要对指示次受托人的行为负责。