商业例外情况的措辞优化方法

商业例外可以理解为基于商业行为而产生的不得援引国家豁免制度的例外情形。商业例外的措辞也集中于对“商业行为”的具体语词运用。综合比较各国立法和国际条约中关于商业行为的表述和措辞，商业行为的表述呈现出多样化的特点，主要表现为商业行为(commercial activity or action)、商业交易(commercial transaction)和商业合同(commercial contract)三种措辞。在各国的国家豁免法中多使用了商业行为的表述。如英国1978年《国家豁免法》第3条(3)、新加坡1979年《国家豁免法》第5条(3)、巴基斯坦1981年《国家豁免法》第5条(3)、南非1981年《外国豁免法》第4条(3)和澳大利亚1985年《外国豁免法》第11条(3)等。①联合国在1986年提交国际法委员会的一读草案中使用了商业合同的表述。但是国际法委员会一些成员和第六委员会一些代表团表示使用“商业交易”一词更合适，因为“交易”一词的意义比“合同”一词更为广泛，前者还包括商业谈判等非订立合同的活动。因此，国际法委员会在1991年二读通过条款草案时将原来的“商业合同”改成了“商业交易”。②公约正式文本和二读草案的用词没有任何变化。

或许有人会认为立法中关键的内容在于商业行为的具体内容，至于具体的表述方式只是次要的环节，各国的不同文化和语言习惯决定了各国会采用不同的措辞。但笔者认为这一问题并非如此简单，这三种措辞从语义的角度理解已然具有本质的区别。行为的含义最为广泛，根据布莱克法律词典，行为包含三方面内容。第一层内容为做某件事情或者行为的过程，第二层内容为做的事情，第三层含义还可以作为专利进行解释。③立法中的行为显然兼具前两层含义。行为这种措辞具有最广阔的外延，任何活动都可以被纳入到行为的范畴。体现在商业行为的措辞也具有同样的特点，任何与商业有关的行为和活动都可以归入到商业行为的范畴之中。交易在布莱克法律词典中的含义与行为不同，该词汇更强调具有交换意味和内容的行为或者活动。④从外延上来说，该词汇相较于行为略为狭窄。一些没有交换内容但同样是为商业服务的活动严格说来无法成为交易所涵盖的部分。合同在布莱克法律词典中的含义较为多样，主要集中于双方或者多方的能够产生相关义务的协议，作为协议效力证明的书面证据，一种协议的具体表达方式或者在民法上表示与侵权相对应的一种责任形式。⑤不论何种含义，合同这一措辞都含有双方或者多方意思表示一致的内容在内。该措辞的范围更为狭窄，诸如市场调查等单方行为无法被纳入其中。(www.xing528.com)

综合比较三种措辞，笔者认为商业行为的表述最为适当，这种措辞具有最为宽泛的外延，可以将和商业有关的一切活动均纳入到商业行为的范畴之中。随着整个国际社会经济水平的进一步发展，很有可能会出现新的和商业有关的行为方式，只有使用商业行为的表述才会使国家豁免法在出现新型的商业活动时不至于出现解释方面的问题。所以说，无论从外延形式的广泛性，还是从发展的角度，亦或是从法律解释的角度，商业行为(commercial action/commercial activity)都是最为适当的表述方式。